Een intentieverklaring (Letter of Intent, LOI) legt de belangrijkste afspraken vast waarover koper en verkoper vóór de definitieve koopovereenkomst onderhandelen: de prijs, welke aandelen of activa worden verkocht, geheimhouding, exclusiviteit, de omvang van het due diligence-onderzoek en opschortende voorwaarden zoals financiering. Een LOI is meestal niet volledig bindend, al bevat hij doorgaans wel bindende bepalingen over exclusiviteit en geheimhouding.
Bij een bedrijfsovername is het gebruikelijk om eerst een intentieverklaring of Letter of intent te ondertekenen voorafgaande aan de definitieve koopovereenkomst. Wat moet er allemaal in deze intentieverklaring worden opgenomen?
De Letter of intent (LOI) of intentieverklaring legt de intentie van koper en verkoper vast om een transactie met elkaar aan te gaan en daarover te onderhandelen. Het is niet bedoeld als definitieve en bindende koopovereenkomst, die volgt pas na het boekenonderzoek.
Wat zijn de functies van een Letter of Intent?
- Het vastleggen van de belangrijkste onderwerpen waarover overeenstemming is bereikt, waaronder de onderhandelingen worden afgebakend.
- Het vastleggen van afspraken over het onderhandelingsproces.
Tip: Neem in de LOI een strakke tijdplanning op. Dat zorgt ervoor dat alle betrokken partijen haast hebben en het tempo hoog blijft. Is die tijdplanning er niet dan loop je het risico dat de snelheid uit de onderhandelingen gaat, de verkoper ongeduldig wordt en de sfeer verslechtert.
De omvang van een intentieverklaring, ook letter of intent of kortweg LOI genoemd, kan variëren. In de meest basale vorm is het een document van een paar regels waarin partijen slechts aangeven dat ze de intentie hebben om onderhandelingen te voeren over een mogelijke overname van aandelen of activa. Er wordt nog geen definitieve prijs genoemd, maar bijvoorbeeld wel een termijn waarbinnen de onderhandelingen moeten zijn afgelopen.
Wat staat er in een Letter of Intent?
Doorgaans zijn intentieverklaringen een stuk uitgebreider en hebben ze soms zelfs het karakter van een definitieve overeenkomst met enkele ontbindende voorwaarden. In dat geval kunnen koper en verkoper niet zomaar onder de verbintenis uit, maar zullen ze met daadwerkelijk ontbindende zaken over de brug moeten komen.
Hoewel iedere intentieverklaring er anders uitziet qua vorm en inhoud, komt het volgende meestal aan de orde:
- Aandelen of activa
Partijen leggen vast hoeveel (en welke) aandelen worden verkocht of welke activa bij een activa/passiva-transactie. - Prijs
Dit is nogal vanzelfsprekend. Zonder overeenstemming over de prijs wordt er doorgaans geen LOI getekend. De prijs is indicatief omdat er natuurlijk nog een boekenonderzoek moet plaatsvinden die invloed kan hebben op de definitieve (ver)koopprijs. - Geheimhouding
Ook dit is een standaardbepaling, en vooral voor de verkoper een must omdat die veel gevoelige informatie prijsgeeft. - Vorm en moment van betaling
Betaling direct na levering? Of is er bijvoorbeeld sprake van een earn-out? - Boekenonderzoek: due diligence
Dit is één van de belangrijkste elementen van het verkooptraject. Partijen maken in de letter of intent afspraken over de omvang van het boekenonderzoek. Standaard is de bepaling dat het boekenonderzoek naar tevredenheid van de koper is - een opschortende voorwaarde. Dat biedt de koper een way out als hij zaken aantreft die hij niet verwachtte. - Kosten transactie
Het is handig af te spreken wie de kosten van het boekenonderzoek en de transactiedocumentatie voor zijn rekening neemt. - Transactiedocumentatie: minimaal een koopovereenkomst. Maar kan ook meer zijn zoals een earn out-regeling, een escrow-overeenkomst of een aandeelhoudersovereenkomst als bestaande aandeelhouders in het bedrijf blijven.
- Voorbehoud financiering: de koper zal in sommige gevallen willen bepalen dat hij financiering kan krijgen voor de overname en dat hij deze financiering op marktconforme voorwaarden kan verkrijgen.
- Garanties
In hoeverre al garanties worden opgenomen in de LOI hangt sterk af van de wens van partijen. Soms kan een garantie zo essentieel zijn dat een koper die al wil vastleggen voordat de onderhandelingen verder gaan. Maar vaak is het voldoende af te spreken dat partijen de standaard garanties opnemen. - Tijdspad overname tot aan closing
Het kan verstandig zijn om een tijdspad uit te werken, vooral voor het boekenonderzoek en het opstellen van de transactiedocumentatie. Dat zorgt ervoor dat alle betrokken partijen haast hebben en het tempo hoog blijft. - Concurrentiebeding
Is geen standaardbepaling. Partijen kiezen er meestal voor om het concurrentiebeding pas in de koopovereenkomst uit te onderhandelen. - Rol van verkoper na overname: blijft die nog verbonden aan het bedrijf?
- Break fee bij afbreken onderhandeling: komt wel voor bij grotere transacties.
In de onderhandelingsronde vul je samen met de verkoper de openstaande onderwerpen in en werk je de overgebleven geschilpunten weg. Je legt in deze fase de laatste details vast, vaak in het bijzijn van een overnameadviseur, advocaat en notaris. Uiteindelijk leidt dit tot een overnamecontract.
Wat is het doel van een Letter of Intent?
Waarom is een letter of intent eigenlijk nodig? Vanuit de koper bezien omdat de koper zeker wil weten dat hij exclusiviteit heeft: dat hij de enige is die met de verkoper onderhandelt over de koop van het bedrijf. De letter of intent zal derhalve een clausule bevatten met die strekking. Daarnaast bepaalt de letter of intent doorgaans dat partijen geheimhouding moeten betrachten over al datgene dat zij over elkaar te weten komen tijdens het onderhandelingsproces. Dat is met name in het belang van verkoper, omdat die allerlei informatie zal geven over zijn te verkopen onderneming.
Belangrijker nog is dat de letter of intent een aantal opschortende voorwaarden bevat. Dat zijn voorwaarden die vervuld dienen te worden om de bedrijfsovername uiteindelijk te doen en om dus de definitieve koopovereenkomst met elkaar aan te gaan. Zo zal koper bepaald willen zien dat hij voldoende bedrijfsovernamefinanciering kan krijgen om de koopprijs te kunnen betalen en dat hij deze financiering op marktconforme voorwaarden kan verkrijgen.
Daarnaast zal in een letter of intent bepaald zijn dat koper gerechtigd is om na de ondertekening van de letter of intent gedurende een bepaalde periode een due diligence onderzoek te doen. Dan krijgt hij de gelegenheid om onderzoek te doen naar de toestand van de onderneming. Hij kan dan de boekhouding bekijken en met het management praten.
Geregeld zal zijn dat de resultaten uit dit due diligence onderzoek naar tevredenheid van koper dienen te zijn. Een andere opschortende voorwaarde waar aan gedacht kan worden is dat koper kan vaststellen dat het management en de belangrijkste klanten zullen aanblijven na de bedrijfsverkoop door de dan voormalig eigenaar.
Is de LOI bindend?
Een letter of intent is al snel bindend. De mate waarin hangt vanzelfsprekend af van de manier hoe de LOI is geformuleerd. Daarom blijft dit een juridisch heikel punt, waarover al veel gevechten gevoerd in de rechtbank. Als stelregel zou je kunnen zeggen dat de koper erbij gebaat is dat de LOI niet-bindend is, afgezien van exclusiviteit en geheimhouding. Hij zal ervoor zorgen dat er voldoende opschortende voorwaarden zijn opgenomen - zoals tevredenheid met de uitkomst van de due diligence - zodat hij nog van de overname kan afzien.
De verkoper daarentegen heeft er belang bij dat de koper zich zo veel mogelijk committeert, en dat het document geldt als een voorlopige koopovereenkomst.
Veelgestelde vragen
Wat is een intentieverklaring (Letter of Intent)?
Een document waarin koper en verkoper hun intentie vastleggen om te onderhandelen over een bedrijfsovername, inclusief de belangrijkste afspraken vóór de definitieve koopovereenkomst.
Wat staat er meestal in een Letter of Intent?
Onder meer de prijs, welke aandelen of activa worden verkocht, geheimhouding, de omvang van het due diligence-onderzoek, een voorbehoud voor financiering en afspraken over het tijdspad.
Is een Letter of Intent bindend?
Meestal niet volledig. Bepalingen over exclusiviteit en geheimhouding zijn doorgaans wel bindend, maar de koper bedingt vaak opschortende voorwaarden (zoals een goede uitkomst van due diligence) om nog van de overname te kunnen afzien.
Waarom wil de koper exclusiviteit in de LOI?
Zodat hij zeker weet dat hij de enige partij is die met de verkoper onderhandelt over de koop van het bedrijf.
Wat is een opschortende voorwaarde in een Letter of Intent?
Een voorwaarde die vervuld moet zijn voordat de definitieve koopovereenkomst wordt aangegaan, bijvoorbeeld een tevredenstellende uitkomst van het due diligence-onderzoek of een passende financiering.
